【案情簡要】：

　　2013年4月24日，衡陽市某磚廠發生了一起安全事故，造成一人死亡。死亡者系四川籍，今年29歲，是通過磚廠的勞務承包人雷某雇傭而來，剛上班還沒有一個月，就在磚廠機器檢修時被攪拌機攪拌而亡。死亡者家屬認為，死亡者系該磚廠的職工，并在工作的時間，工作的場所，因為工作的事情而亡，理應按照工傷進行賠償;然而廠方辯駁認為，磚廠因為沒有取得工商營業執照而把勞務承包給了第三人，磚廠老板也不對勞務用工進行管理、指揮以及調度，還不與磚廠勞工發放工資，磚廠的金錢結算都是通過承包人完成的工作量進行的，如此對按工傷賠償不予認可，雙方和解難以維持的情形下，后來在當地政府經多次召集雙方協商調解，成功調處了這起傷亡事故。

　　爭議點：死亡的勞工能否認定為工傷?

　　【案情分析】：

　　筆者于2013年4月25日受托，代表該磚廠方于26日與死亡人員的家屬進行和解談判，對方從當地聘請了一名法律工作者，第一次雙方協調會中因為對事故法律關系認定不一，對方認為亡者與磚廠方存在事實勞動關系，又在工作的時間，工作的場所，因為工作的事情死亡，應該按照《工傷保險條例》進行賠償。筆者認為，磚廠方因為用工主體不適格，不能適用工傷認定。

　　我們知道，工傷認定的成立，首先必須得認定磚廠與死者之間存在勞動關系。如果能勞動關系都沒有，那不能做為工傷認定。《勞動法》第2條規定：“在中華人民共和國境內的企業、個體經濟組織(以下統稱用人單位)和與之形成勞動關系的勞動者，適用本法。”可見勞動合同的主體只能一方是法人或者組織，其另一方必須是勞動者個人;本案中，磚廠方無營業執照也未進行依法登記，備用的用工主體不是真正意義的企業和個體工商戶，因此雙方非勞動關系，亦不能認定為工傷，傷亡事故的人身損害賠償不應適用有關勞動法律法規進行處理。

　　【法律貼士】:

　　用工單位不適格的問題可分兩種情況：一是使用童工的;二是無營業執照或者未經依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業執照或者撤消登記、備案的單位。對于第一種情況，不屬于勞動法管轄的范圍，應參照更加嚴重的賠償標準，以人身侵害賠償處理，但其賠償標準不得低于工傷保險條例規定的工傷保險待遇。對于第二種情況，無營業執照或者未經依法登記、備案的用工主體不是真正法律意義上的企業和個體工商戶，其只是以個人身份在雇傭人員，不屬于用人單位。因此其雇工在工作中受傷，亦不能適用工傷認定。以上傷亡事故的人身損害賠償可以通過和解、調解以及民事訴訟途徑來解決。