一、工傷的認定

    1、怎么才能被認定為工傷？

    A、下列情形之一的，應當認定為工傷：

    （一）在工作時間和工作場所內，因工作原因受到事故傷害的；

    （二）工作時間前后在工作場所內，從事與工作有關的預備性或者收尾性工作受到事故傷害的；

    （三）在工作時間和工作場所內，因履行工作職責受到暴力等意外傷害的；

    （四）患職業病的；

    （五）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發生事故下落不明的；

    （六）在上下班途中，受到機動車事故傷害的；

    （七）法律、行政法規規定應當認定為工傷的其他情形。

    可見，因工作引起的受傷、疾病，包括上下班途中受傷，都應該被認定為工傷。

    B、雖然不是因工作引起，但有些情形也可認定為工傷。如： 《工傷保險條例》第十五條規定：職工有下列情形之一的，視同工傷：

    （一）在工作時間和工作崗位，突發疾病死亡或者在48小時之內經搶救無效死亡的；

    （二）在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的；

    （三）職工原在軍隊服役，因戰、因公負傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復發的。

    職工有前款第 （一）項、第（二）項情形的，按照本條例的有關規定享受工傷保險待遇；職工有前款第 （三）項情形的，按照本條例的有關規定享受除一次性傷殘補助金以外的工傷保險待遇。

    2、什么情況下不能被認定為工傷？

    （一）因犯罪或者違反治安管理傷亡的；

    （二）醉酒導致傷亡的；

    （三）自殘或者自殺的。

    認定工傷應該嚴格依據法律法規，不能斷章取義，法律規定之間有沖突時，要依據上位法高于下位法的原則及保護職工權益的原則進行。

    相關案例：王某無證駕駛自己的摩托車上班，行駛途中與馬某駕駛的汽車發生碰撞，致王某骨折。王某向縣勞保局申請工傷認定，勞保局接到申請后，依據勞動和社會保障部辦公廳在2000年12月14日作出的《關于無證駕駛車輛發生交通事故是否認定工傷問題的復函》有關 “無證駕駛車輛違反了 《治安管理處罰條例》、 《道路交通管理條例》的有關規定，是違法行為……對于因無證駕駛車輛發生交通事故而造成負傷、致殘、死亡的，不應認定為工傷”的規定，從而認定王某系無證駕駛，不構成工傷。王某不服，提起行政訴訟，要求撤銷非工傷認定，重新作出工傷認定。

    法院審理后認為， 《工傷保險條例》、 《中華人民共和國治安管理處罰法》和 《中華人民共和國道路交通安全法》的效力明顯高于勞動和社會保障部復函的效力，王某無證駕駛自己的摩托車上下班的行為，雖然違反道路交通安全管理的相關規定，但并不屬于違反治安管理的違法行為，其在上班途中遭遇交通事故受到傷害，應當按工傷予以認定。

    3、外派勞務人員的工傷從寬認定

    《工傷保險條例》第四十二條規定：職工被派遣出境工作，依據前往國家或者地區的法律應當參加當地工傷保險的，參加當地工傷保險，其國內工傷保險關系中止；不能參加當地工傷保險的，其國內工傷保險關系不中止。

    外派勞務人員的工傷認定與國內有所不同。最高人民法院《關于鄭立本與青島市建筑安裝工程公司追索賠償金糾紛一案的復函》認為，外派人員鄭立本在國外因交通事故受傷，退休后仍應享受工傷待遇。原勞動部《關于外派勞務人員傷、殘、亡善后處理問題的復函》（勞險字〔1992〕16號）亦認為，外派勞務人員在國外發生傷、亡后，應按照因工傷亡對待。國外沒有賠償金的，按國內工傷保險待遇處理，所在單位應給予適當照顧。

    以上兩個復函的基本精神是一致的，就是保護 “外派勞務人員”這一特殊群體的合法權益，對外派人員在國外發生傷殘、死亡的，均應認定為工傷，不強調 “因工”要件。根據《工傷保險條例》第一條之規定，“保障因工作遭受事故傷害或者患職業病的職工獲得醫療救治和經濟補償”是工傷保險立法目的之一，這兩個復函雖然在 《工傷保險條例》之前，但其內容與 《工傷保險條例》并不相悖，與當前以人為本，依法保護勞動者的合法權益、構建和諧社會的價值取向是一致的，仍應參照執行。

    因此本律師認為，外派勞務人員只要不具有 《工傷保險條例》第十六條規定的工傷認定的除外情形，在國外發生的傷害都應視為工傷。

    4、工傷認定的時間

    職工發生事故傷害或者按被診斷、鑒定為職業病，所在單位應當自事故傷害發生之日或者被診斷、鑒定為職業病之日起30日內，向當地勞動保障行政部門提出工傷認定申請。遇有特殊情況，經報勞動保障行政部門同意，申請時限可以適當延長。

    用人單位未按前款規定提出工傷認定申請的，工傷職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發生之日或者被診斷、鑒定為職業病之日起1年內，可以直接向用人單位所在地勞動保障行政部門提出工傷認定申請。

    用人單位未在規定的時限內提交工傷認定申請，在此期間發生符合本條例規定的工傷待遇等有關費用由該用人單位負擔。

    5、工傷認定所需的材料

    （一）工傷認定申請表； （二）與用人單位存在勞動關系 （包括事實勞動關系）的證明材料； （三）醫療診斷證明或者職業病診斷證明書 （或者職業病診斷鑒定書）。

    工傷認定申請表應當包括事故發生的時間、地點、原因以及職工傷害程度等基本情況。

    工傷認定申請人提供材料不完整的，勞動保障行政部門應當一次性書面告知工傷認定申請人需要補正的全部材料。申請人按照書面告知要求補正材料后，勞動保障行政部門應當受理。